Замена заказчиком условий договора с указанием фактически оказанных услуг вместо услуг

Гражданское и коммерческое право

Замена заказчиком условий договора с указанием фактически оказанных услуг вместо услуг

Добавлено: 07.11.2010

Обзор подготовил Хохлачев Павел Геннадьевич

Юрисконсульт Центральной Ангарской коллегии адвокатов

e-mail- citytoday@mail.ru

1.Различия договора подряда и договора возмездного оказания услуг.

Норма статьи 702 ГК РФ определяет понятие договора подряда: по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Норма статьи 779 ГКРФ определяет понятие договора возмездного оказания услуг: по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Правила договора возмездного оказания услуг применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных.

В чем же разница между двумя на вид схожими договорами? Выделим несколько основных различий:

  1. Разница между подрядом и возмездным оказанием услуг заключается в том, что результатом договора подряда является выполненная работа, имеющая, как правило, овеществленный вариант (что-то построено, пошито, отремонтировано), а результатом возмездного оказания услуг являются совершенные действия или осуществленная деятельность, не имеющие овеществленного результата. (обучение, связь). Другими словами при договоре подряда обязателен материальный результат, который можно потрогать, т.е. физически ощущаем. По договору возмездного оказания услуг результат работ может и не быть, заказчик оплачивает сам процесс оказания услуги.

  2. Второе существенное различие в отказе от договора, в договоре подряда подрядчик имеет права требовать расторжения договора только при наличии предусмотренных законодательством условий(ст.ст. 709,719,745 ГК РФ), :

  • при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование – расторжения договор
  • Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
  • В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.

Разительно отличается ситуация в договоре оказания услуг – обе стороны имеют право отказаться от исполнения договора в любое время

  1. Третье различие можно выделить исходя из правового регулирования возмещения убытков при отказе от договора сторонами. При отказе от договора подряда заказчик возмещает подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.

    Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Т.е. фактически заказчик, при отказе, может выплатить по требованию подрядчика всю стоимость работ.(ст. 717 ГК РФ).

    При договоре возмездного оказания услуг заказчик также вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю лишь фактически понесенных им расходов, а вот исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков причиненных данным отказом.(ст. 782 ГК РФ)

  2. Есть существенная разница и в порядке оплаты и распределению рисков между сторонами. По договору подряда, подрядчик производит работы за свой страх и риск и из своих материалов, если иное не предусмотрено договором (ст.ст. 704,705 ГКРФ).

    Также при подряде заказчик обязан уплатить обусловленную цену только после окончательной сдачи результатов работы при условии ее надлежащего выполнения, если предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов не предусмотрена договором подряда. В отличие от подрядных обязательств исполнитель оказывает заказчику услуги, не за свой риск: согласно п.3 ст.

    781 ГК РФ, риск невозможности исполнения, возникшей по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, несет заказчик, который возмещает услугодателю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором.

    По общему правилу, заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг , в случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.781 ГК РФ).

  3. Также есть разница в исполнении данных договоров подрядчиком в одном случае и исполнителем в другом.

    По договору подряда, если договором не предусмотрено выполнить работу лично, подрядчик имеет право привлекать третьих лиц к выполнению работ, в этом случае он становиться Генподрядчиком и отвечает за действия субподрядчиков.(ст. 706 ГК РФ).

    В договоре возмездного оказания услуг ситуация меняется, в данном договоре исполнитель обязан выполнить работу лично, но закон всё таки оставляет возможность исполнителю предусмотреть в договоре право привлечения третьих лиц к выполнению услуг.(ст. 780ГК РФ)

  4. Шестое отличие между рассматриваемыми видами договоров состоит в существенных условиях договоров. При договоре подряда, сроки выполнения работ являются существенным условием договора, указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (ст.

    708 ГК РФ), при договоре возмездного оказания услуг не всегда возможно предусмотреть конкретный срок, хотя для отдельных видов услуг в законе прямо сказано, что установление сроков необходимо. Так, п.13 Правил оказания услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования предусматривает, что в договоре на эти услуги должен быть указан срок их выполнения.

  5. При договоре подряда заказчик вправе заключить договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами только с согласия генерального подрядчика (ст.706 ГКРФ), в договоре оказания услуг обязанность заказчика получить согласие исполнителя не предусмотрена и заказчик вправе нанимать для выполнения работ дополнительно кого угодно.

  6. Договор возмездного оказания услуг может быть публичным договором, когда организация или предприниматель по характеру своей деятельности обязаны оказать соответствующую услугу каждому, кто обратится. Так, публичным договором является договор об оказании гражданам услуг связи, медицинских, гостиничных, туристических и других подобных услуг.

  7. Существенное отличие от договора возмездного оказания услуг от договора подряда также состоит в том, что на оказанные услуги гражданам распространяются нормы Закона РФ “О защите прав потребителей”. По договору строительного подряда Закон “О защите прав потребителей” применяется лишь, когда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика).

  8. Также для осуществления ряда услуг необходимо наличие специальной лицензии: например связь, медицина, образование. В строительстве ситуация несколько иная: для получения допуска к строительным работам необходимо, прежде всего, стать членом саморегулируемой организации (СРО).

      Доказать профессиональную квалификацию работающего персонала и отвечать всем требованиям, установленным для осуществления подобного рода деятельности.

    При соблюдении всех норм и правил, строительная организация получает Свидетельство о допуске, которое, как и строительная лицензия, разрешает осуществлять деятельность, но, в отличие от неё, не имеет ограничения срока и действует на территории всей Российской Федерации.

В разграничении договоров оказания услуг и подряда решающим фактом является характер интереса заказчика. И если этот интерес сводится к совершению определенных действий, то имеет смысл говорить об оказании услуг и заключении такого договора. Если предполагается совершение действий с обязательной передачей результата, то это договор подряда.

2. Услуги и Работа с точки зрения налогового законодательства.

В налоговом кодексе РФ (ст.38 п.4 п.5.) даются определения разграничивающие понятия работа и услуга.

По налоговому законодательству Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Налогоплательщики, оказывающие услуги, вправе относить сумму прямых расходов, осуществленных в отчетном периоде, в полном объеме на уменьшение доходов от производства и реализации данного отчетного периода без распределения на остатки незавершенного производства (ст.318 НК РФ).

В то время как налогоплательщики, выполняющие работы, распределяют расходы на остатки незавершенного производства (ст.319 НК РФ)

3.Основные проблемы (судебная практика).

3.1. Подряд.

По договору подряда сложилась уже судебная практика которая облегчает разрешение судебных споров по тем или иным спорным вопросам, которые возникают при исполнении, оплате, приемке качества а также при других отношениях сторон в процессе выполнения договора.

Рассмотрим основные, наиболее часто встречающиеся проблемы:

  1. Согласно статьи 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К сожалению не всегда данное условие соблюдается сторонами в полной мере. Какие же существенные условия необходимо согласовать сторонам чтобы избежать неприятных последствий.

    1. Прежде всего, конечно же, предмет договора, который должен включать в себя не только наименование работ, но также такие условия, как объём работ, содержание работ и их количество.

      Для определения предмета договора подряда необходимо также указать объект, на котором работы должны быть осуществлены и результат, к которому выполнение работ должно привести (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.02.

      2009 по делу N А17-5880/2008) Иногда не всегда удаётся сторонам достаточно детализировано согласовать предмет договора, а в ряде случаях и при отсутствии заключенного договора подрядчик выполняет работы для заказчика.

      В этом случае отношения по подряду можно подтвердить актами приемки выполненных работ, подписанные заказчиком, а также другими документами свидетельствующими о фактических отношениях подряда между сторонами

    2. Следующим существенным условием договора подряда являются сроки

    Источник: http://www.yurclub.ru/docs/civil/article322.html

    Как заключить договор возмездного оказания услуг

    Замена заказчиком условий договора с указанием фактически оказанных услуг вместо услуг

    Договор оказания услуг часто путают с договором подряда. Один договор подразумевает процесс, другой — результат. Разница в одном слове, но от него может зависеть успех всего предприятия.

    Например, заказчик хочет получить услуги наружной рекламы, а вместо этого подписывает договор подряда на производство рекламного баннера. Заказчик хочет дизайн, рекламное место и реакцию потребителей. Вместо этого он получит просто распечатанное полотно.

    Что вы узнаете

    Скачать бланкПосмотреть образец

    В услугах важен процесс их оказания, а результат не гарантирован. В подряде, наоборот, важен результат, и оплачивается именно он. Например, в услуге фаер-шоу для заказчика важен процесс представления. А в подряде на строительство важен результат — построенный дом.

    Не являются услугами:

    1. Научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы.
    2. Перевозка грузов, пассажиров и багажа.
    3. Транспортная экспедиция.
    4. Банковский вклад и счет.
    5. Расчеты.
    6. Хранение.
    7. Поручение.
    8. Комиссия.
    9. Доверительное управление имуществом.

    Но не все так просто. Обучать английскому языку — это услуги (потому что процесс). Но и «научить английскому» — тоже услуги, хотя вроде формулировка совершенного вида. Результат подряда должен иметь какое-то материальное воплощение — чтобы его можно было пощупать. Это, например, монтаж оборудования, строительство дома или прокладка сетей.

    Все еще немножечко сложнее. В услугах тоже часто есть какой-то материальный результат. Поэтому иногда возникает путаница. Например, один суд решил, что уборка урожая с полей — это услуги, а другой — что подряд.

    В одном деле суд признал, что инструментальное обследование участков нефтепровода — это услуга, хотя важен именно результат. Но этот результат нельзя пощупать.

    ААААА! Иногда одну и ту же сделку можно оформить и как подряд, и как услуги. Например, ремонт автомобиля можно оформить договором подряда или договором оказания услуг.

    Договоры подряда и услуг во многом похожи, но дьявол в деталях. Если знать особенности, можно сделать сознательный выбор, что нужно для бизнеса: работы (подряд) или услуги.

    При подряде стороны подписывают акт после того, как подрядчик завершит работу. Результат этой работы можно передать физически: из рук в руки или, например, перерезать ленточку перед построенным домом.

    С услугами сложнее. Момент, когда стороны подписывают акт, зависит от характера услуг. Например, услуги охраны предоставляются ежедневно, а маркетинговый анализ рынка — по окончании исследования.

    Если отличить услуги от подряда получилось, необходимо правильно прописать условия договора. Вот как составить договор возмездного оказания услуг.

    Допустим, мы определились, что нам нужна услуга. Составляем договор. Вот что в нем должно обязательно быть.

    Предмет договора — это сама услуга, которую будем оказывать. Ее можно сформулировать двумя способами.

    Первый — указать наименование услуги или сферу, в которой она должна быть оказана:

    «Юрист обязуется представлять интересы Доверителя в Арбитражном суде Курской области по делу о взыскании убытков».

    Это удобный способ, если заранее неизвестно, какой объем услуг и какие конкретно действия потребуются от исполнителя. Например, заранее неизвестно, сколько судебных заседаний будет по делу, потребуется ли готовить дополнительные письменные пояснения и нужно ли участвовать в апелляции.

    Часто возникают споры, что конкретно должен был сделать исполнитель. Тут может помочь переписка, сложившиеся отношения между сторонами и общепризнанные стандарты работы. Но не всегда.

    Поэтому такой способ не подходит, если содержание услуги можно трактовать по-разному. В этом случае надо перечислить конкретные действия исполнителя:

    1. Устно проконсультировать Заказчика о рынке ветеринарных услуг в течение 3 часов.
    2. Взять интервью по вопросам развития бизнеса не менее чем у 30 собственников или директоров ветеринарных клиник Центрального федерального округа, за исключением г. Брянска.
    3. Провести опрос не менее 1000 жителей г. Брянска о работе действующих ветеринарных клиник города согласно Приложению № 1 к Договору.

    Такой вариант позволяет лучше контролировать исполнителя, но ограничивает его свободу. Поэтому лучше комбинировать оба способа.

    Часто результата нельзя достичь по объективным причинам или по вине заказчика. Например, нельзя лишить репетитора гонорара из-за того, что ленивый ученик получил плохую оценку.

    Но для заказчика лучше обозначить цель заключения договора:

    «Договор заключается с целью подготовки ученика к Единому государственному экзамену по литературе».

    Это поможет определить добросовестность исполнителя. Например, родители не хотят оплачивать курсы подготовки к ЕГЭ, потому что ребенку не рассказали про творчество К. Воннегута. Центр подготовки это легко оспорит: творчество Воннегута не входит в программу ЕГЭ.

    Рассчитать объем услуг. Объем услуг помогает рассчитать сумму вознаграждения, если услуги оказаны не полностью.

    Если предмет договора можно оценить количеством, лучше это сделать. Например, обозначить количество посетителей мероприятия, частоту и продолжительность трансляции рекламных роликов, перечень объектов уборки.

    Договор оказания услуг можно заключить на неопределенный срок. Но, чтобы не возникало споров, лучше все равно обговорить это условие или установить промежуточные сроки.

    Проверить перечень. Есть виды услуг, по которым срок должен быть согласован:

    Такие договоры нельзя заключать на неопределенный срок.

    Срок действия договора нужен, чтобы заказчик мог внести предоплату, стороны подписали акт оказания услуг и сделали окончательный расчет.

    Указать срок оказания услуг. Срок оказания услуг можно сформулировать по-разному:

    Услуга должна быть оказана до 31.03.2018.

    Исполнитель предоставляет услугу с 01.01.2018 в течение 2 календарных месяцев.

    Исполнитель должен убрать помещение до начала отопительного сезона.

    Исполнитель предоставляет услугу в течение 2 календарных месяцев после оплаты заказчиком аванса.

    Исполнитель предоставляет консультации в течение 2 рабочих дней после поступления запроса.

    Добавить промежуточные сроки. Промежуточные сроки чаще применяются в договорах подряда. Но их можно указать и в договорах оказания услуг.

    Для этого надо разбить процесс оказания услуг на несколько этапов и определить, к какому сроку исполнитель должен выполнить каждый из них. Заказчику это поможет контролировать исполнителя, а исполнителю — получать подтверждение качества оказанных услуг.

    Промежуточные сроки помогают определить размер оплаты, если услуги оказаны не полностью. Например, исполнитель качественно выполнил услуги в феврале, марте и апреле. А в мае и июне — нет. Ежемесячные промежуточные сроки позволят заказчику оплатить только 3 месяца.

    В договоре надо указать срок действия договора, срок оказания услуг, также желательно указать промежуточные сроки оказания услуг

    В договоре надо указать срок действия договора, срок оказания услуг, также желательно указать промежуточные сроки оказания услуг

    Часто заказчику важен не только результат, но и процесс оказания услуг. Например, в деловых и развлекательных мероприятиях заказчику интересен не сам факт их проведения, а процесс: качество еды, удобство помещения, развлекательная программа.

    Даже если процесс исполнения безразличен, его лучше прописать, чтобы вовремя отследить нарушения.

    Обязанности заказчика. Обычно в договорах оказания услуг много обязанностей исполнителя и две обязанности заказчика: принять и оплатить услугу. Но это не всегда правильно.

    Заказчик — помощник исполнителя. Например, когда внедряется новое программное обеспечение, важны совместные усилия исполнителя и заказчика.

    Исполнитель тестирует технику, настраивает программы, дает рекомендации и обучает персонал. Заказчик предоставляет свои компьютеры и доступ в информационные базы, получает лицензии.

    Исполнителю лучше заранее указать, что потребуется от заказчика: передать документы, оформить пропуска или предоставить информацию.

    Например, НИИ должен был проконсультировать заказчика по бурению скважин, но не смог это сделать, потому что заказчик не сообщил геологические данные. Институт попытался взыскать стоимость своих услуг, но суд ему отказал. По мнению суда, институт должен был обратиться к заказчику с письменной просьбой сообщить эти сведения.

    Третьи лица. Еще раз отмечу, что по закону исполнитель должен лично оказать услугу и не вправе привлекать третьих лиц. Этот запрет не относится к работникам исполнителя, которые трудятся по трудовому договору.

    Например, предприниматель заключил с образовательным центром договор оказания услуг профессиональной переподготовки. Этот центр может поручить исполнение договора работающим в нем педагогам. Но он не может привлечь к переподготовке местный вуз.

    Чтобы избежать споров, лучше заранее согласовать порядок приемки услуг.

    Даже если услуги не предполагают никаких документов, можно предусмотреть, что исполнитель передает заказчику акт оказанных услуг. После оказания услуги исполнитель составляет акт, подписывает его со своей стороны и направляет заказчику. Факт передачи акта фиксируется почтой или экземпляром акта с подписью заказчика.

    Определить момент подписания акта. Акт фиксирует факт завершения услуг. Момент подписания акта зависит от процесса выполнения услуг.

    Если услуги оказываются периодически, но не ежедневно, акт можно подписывать при каждом предоставлении услуги. Например, после каждого судебного заседания, в котором участвовал юрист.

    Если услуги разбиты на этапы, акты можно подписывать после каждого этапа, а при полном исполнении договора подписать итоговый акт. Например, при диагностике организма можно подписывать акты анализа крови, ЭКГ, УЗИ и акт полного медосмотра.

    Если услуги оказываются ежедневно, акты можно подписывать ежемесячно или каждые полгода. То есть не надо ежедневно подписывать акт об уборке помещения, достаточно — раз в месяц.

    Если услуги должны привести к какому-то результату, акт лучше подписать после его достижения, например после увеличения количества посетителей сайта.

    Не все договоры исполняются. Заказчик может потерять интерес к услуге, а исполнитель получить более выгодное предложение. Чтобы подстраховаться, исполнителю достаточно согласовать предоплату по договору. Заказчику же надо детально продумать условия договора.

    Если от договора откажется заказчик, он должен возместить расходы исполнителя.

    Если от договора отказался исполнитель

    Транспортные расходы

    15 000 Р

    Привлечение внешних исполнителей

    13 000 Р

    Если от договора отказался заказчик

    Расходы на медикаменты

    20 000 Р

    Распределить риски. Бывает, что договор нельзя исполнить по независящим от сторон обстоятельствам. Например, ледяную скульптуру не получилось доделать из-за резкого потепления.

    В договоре стороны могут сами установить последствия непредвиденных обстоятельств. Для этого надо подумать, что может пойти не так и на ком будет риск. Обычно риски перераспределяют, чтобы уговорить другую сторону подписать договор или чтобы подстраховаться самому.

    Например, торговый центр хочет устроить перед своим входом фаер-шоу. Но все исполнители отказываются, потому что ожидается дождь.

    По закону торговый центр должен компенсировать артистам фактически понесенные расходы: оплату транспорта и материалов для шоу. Этого мало, ведь исполнитель упустит возможность выступить на свадьбе в городе, где дождь не ожидается.

    Поэтому торговый центр берет риск непогоды на себя и прописывает в договоре, что он заплатит исполнителю 100 тысяч рублей, если пойдет дождь.

    1. Результат услуги неотделим от процесса ее оказания, а результат подряда должен иметь какое-то материальное воплощение.
    2. Договор может быть признан незаключенным, если в нем не указано, какую услугу должен оказать исполнитель.
    3. Договор оказания услуг можно заключить на неопределенный срок, но лучше так не делать.
    4. Исполнителю лучше заранее указать, какие действия потребуются от заказчика: передать документы, оформить пропуска, предоставить контент.
    5. Исполнитель может привлечь к оказанию услуги других лиц, только если это разрешено в договоре.
    6. Чтобы избежать лишних споров, лучше заранее согласовать порядок принятия услуг.

    Источник: https://journal.tinkoff.ru/ne-podryad/

    Подряд или услуги: как выбрать вид договора и что в нем следует прописать

    Замена заказчиком условий договора с указанием фактически оказанных услуг вместо услуг

    • Новости
    • Обзорные материалы

    Подряд или услуги: как выбрать вид договора и что в нем следует прописать 19 октября 2018 Алексей Крайнев Юрист по налоговым, трудовым и гражданским правоотношениям

    Гражданское законодательство по-разному регулирует отношения, связанные с выполнением работ и оказанием услуг.

    Для первых предназначен договор подряда, а для вторых — договор возмездного оказания услуг. Но при этом четкого определения терминов «работа» и «услуга» Гражданский кодекс РФ (в отличие от Налогового кодекса РФ) не содержит.

    Так как же определить, какой вид договора заключить в конкретной ситуации? И что будет, если составить не тот договор? Ответы на эти вопросы в нашей сегодняшней статье.

    Как гласит пункт 1 статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

    Суть работ, которые могут быть предметом договора подряда, конкретизирована в пункте 1 статьи 703 ГК РФ.

    В нем сказано, что договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.

    В свою очередь по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

    Как видим, в данном случае предметом договора выступает совершение действий или осуществление деятельности. Примеры таких действий (такой деятельности) приведены в пункте 2 статьи 779 ГК РФ.

    Это могут быть услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и другие.

    Итак, основное отличие предметов договора подряда и договора возмездного оказания услуг заключается в сути главной обязанности, которую принимает на себя исполнитель.

    Если речь идет о том, что заказчик должен получить от исполнителя некий конечный, и, как правило, овеществленный результат деятельности (документ, здание, забор, яму, исправный автомобиль и т.п.

    ), а сама деятельность — это лишь необходимое условие для образования такого результата, то в терминах ГК РФ речь идет о работе. И, следовательно, отношения по достижению или созданию такого результата и передаче его заказчику должны регулироваться договором подряда.

    Бесплатно составить и распечатать договор подряда по готовому шаблону

    Если же суть обязательства исполнителя заключается непосредственно в совершении каких-либо действий, результат которых отдельно от них не существует и заказчику не передается, то возникающие отношения между сторонами должны регулироваться договором возмездного оказания услуг.

    Таким образом, для правильного выбора вида договора в каждой конкретной ситуации сторонам достаточно задать себе только один вопрос: за что конкретно заказчик будет платить исполнителю.

    Если получение вознаграждения связано с передачей заказчику какого-то результата деятельности и без этого результата сама деятельность исполнителя никак не оплачивается, то речь идет о работе и договоре подряда.

    Если же оплачивается сам факт выполнения какой-либо деятельности (совершения конкретного действия), а не полученный результат, то речь идет о договоре возмездного оказания услуг. Например, таким договором оформляется участие в судебном заседании или проведение семинара.

    Бесплатно составить и распечатать договор возмездного оказания услуг по готовому шаблону

    Как Налоговый кодекс определяет термины «работа» и «услуга»

    Налоговое законодательство содержит четкие определения рассматриваемых терминов. Так, согласно пункту 4 статьи 38 НК РФ, работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.

    А услугой для целей налогообложения является деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).

    Отличия договоров подряда и оказания услуг

    Правильное определение вида договора имеет важное практическое значение. Дело в том, что договоры подряда и возмездного оказания услуг значительно различаются по объему прав и обязанностей сторон. Поэтому ошибка в квалификации договора может повлечь серьезные последствия.

    Исполнение договора третьими лицами

    Так, по договору подряда исполнитель (подрядчик) имеет право привлекать для выполнения работ третьих лиц, если в договоре прямо не сказано, что он обязан выполнить работы лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ). А вот исполнитель по договору возмездного оказания услуг таким правом не обладает.

    Привлечь к оказанию услуг третьих лиц он может только в том случае, если это прямо разрешено в самом договоре (ст. 780 ГК РФ).

    А значит, если стороны ошибочно заключили договора подряда вместо договора оказания услуг, и при этом услуги фактически оказываются третьим лицом, это может стать основанием для лишения исполнителя права на вознаграждение.

    Приведем пример. Предположим, стороны оформили договором подряда обязательства по проведению семинара для работников заказчика. При этом исполнитель выступил лишь в роли посредника, а непосредственно для проведения семинара привлек другую организацию, имеющую персонал с необходимой квалификацией.

    Но при этом в договоре с заказчиком данная возможность оговорена не была. В такой ситуации в случае возникновения спора суд переквалифицирует договор.

    В результате исполнитель может остаться без вознаграждения, так как по условиям договора и с учетом положений ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг не имел права привлекать третье лицо.

    Бесплатно проверить контрагента на признаки фирмы‑однодневки

    Односторонний отказ от исполнения договора

    Также два рассматриваемых договора различаются в части возможного одностороннего отказа от сделки. По договору подряда такое право есть только у заказчика. Он может в любое время до сдачи результатов работ отказаться от исполнения договора без объяснения причин, оплатив уже выполненную подрядчиком часть работ (ст. 717 ГК РФ).

    Что же касается договора возмездного оказания услуг, то он может быть прекращен отказом от его исполнения любой из сторон и в любое время. При этом заказчик, отказавшийся от договора, оплачивает исполнителю фактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ).

    А если от договора отказывается исполнитель, то он возмещает заказчику связанные с этим убытки (п. 2 ст. 782 ГК РФ).

    Также отметим, что заказчик вправе отказаться от договора подряда, если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что он явно не уложится в установленные договором сроки (ст. 715 ГК РФ). А вот договор оказания услуг подобной возможности для заказчика не предусматривает.

    Оформление «закрывающих» документов

    Есть и другие отличия. К примеру, статья 720 ГК РФ требует, чтобы передача результатов работы оформлялась отдельным документом (актом или другим подобным документом).

    Если этот документ отсутствует, значит, нет оснований считать, что подрядчик выполнил свои обязанности, а, следовательно, у него не возникает право получить вознаграждение (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 02.04.18 № Ф10-551/2018 по делу № А84-228/2017).

    Договор оказания услуг, напротив, не требует оформления каких-либо «закрывающих» документов (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 09.04.18 № Ф10-1299/2018 по делу № А23-140/2017).

    А значит, обязанность заказчика оплатить услуги не зависит от того, оформили стороны акт (иной подобный документ) или нет. Обратное правило может быть предусмотрено в самом договоре (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.07.18 № Ф02-3133/2018 по делу № А58-7306/2017).

    Бесплатно обмениваться с контрагентами юридически значимой «первичкой» через интернет

    Что нужно обязательно указать в договорах подряда и оказания услуг

    Есть отличия и в части содержания договоров подряда и возмездного оказания услуг. Так, в договоре подряда нужно обязательно установить критерии, позволяющие определить конкретный вид работы (п. 1 ст. 702 ГК РФ), а также условия о начальном и конечном сроках выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК РФ).

    Что касается договора возмездного оказания услуг, то для того, чтобы он считался заключенным, достаточно зафиксировать условия, определяющие конкретный вид услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

    Правда, нужно учитывать, что отраслевыми законами могут быть предусмотрены и иные правила составления договора возмездного оказания услуг.

    Например, в договорах на оказание туристских услуг (договор реализации туристского продукта) должны содержаться сведения, перечисленные в статье 10 Федерального закона от 24.11.96 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации».

    В частности, к ним относятся сведения о туроператоре и о размере финансового обеспечения ответственности туроператора, данные о договоре страхования ответственности туроператора или о банковской гарантии, сведения о туристе и о цене продукта (в рублях), и иные данные.

    Как видим, по общему правилу перечень обязательных условий для договора подряда шире, чем для договора возмездного оказания услуг, так как включает в себя указание сроков начала и окончания выполнения работ.

    А значит, если стороны ошибочно заключили договор оказания услуг вместо договора подряда и при этом не прописали в договоре сроки выполнения работ, то оформленный ими договор просто не будет иметь юридической силы. Ведь по правилам ГК РФ договоры толкуются не по названию, а по сути возникающих между сторонами отношений (п. 3 ст. 421, ст. 422 и 431 ГК РФ).

    Поэтому после установления того факта, что по договору выполняются работы, а не оказываются услуги, он будет переквалифицирован в договор подряда. А договор подряда, в котором нет условий о сроках выполнения работ, считается незаключенным.

    Следовательно, исполнитель-подрядчик не сможет требовать вознаграждения, предусмотренного таким «договором», а заказчик — передачи ему соответствующего результата. Кроме того, ни для одной из сторон такой «договор» не может служить документальным подтверждением расходов, так как юридически он не существует.

    Как указывать цену работ или услуг

    А вот условие о цене по общему правилу не является обязательным ни для договора подряда, ни для договора возмездного оказания услуг.

    Если оформить договор без установления платы за работу или услугу, заказчик должен будет выплатить исполнителю сумму, в которую обычно оцениваются аналогичные работы или услуги (п. 3 ст. 424, п. 1 ст. 709 ГК РФ, п.

     54 постановления Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96). Понятно, что такой подход к определению цены чреват спорами, поэтому пропускать этот пункт при составлении договора все же не следует.

    Формулируя условие о стоимости работ или услуг, необходимо четко зафиксировать, включает ли цена сумму НДС. Дело в том, что если этот вопрос упустить, то исполнитель получит право взыскать налог сверх цены договора (п. 15 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51).

    Узнать систему налогообложения контрагента

    А при заключении договоров на оказание юридических услуг, связанных с ведением судебных дел, нужно учесть следующее.

    Ни обязанность заказчика по оплате услуг, ни размер такой оплаты, ни порядок определения цены услуг не могут зависеть от принятого судом решения (постановления Конституционного суда РФ от 23.01.07 № 1-П и Президиума ВАС РФ от 02.12.03 № 11406/03).

    В частности, стоимость услуг по такому договору нельзя установить в виде процента от взысканной через суд суммы (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.03.18 № Ф04-334/2018 по делу № А46-6600/2017).

    Обсудить на форуме В закладкиРаспечатать 20 919 Обсудить на форуме В закладкиРаспечатать 20 919

    Источник: https://www.buhonline.ru/pub/beginner/2018/10/13983

Консультант закона
Добавить комментарий